股权让与担保法条在哪里

1. 股权让与担保法条在哪里

法律解析：让与担保，是指债务人或第三人为担保债务人的债务，将担保标的物的所有权等权利转移于担保权人，从而使担保权人在不超过担保之目的范围内，于债务清偿后，担保标的物返还给债务人或第三人，债务不履行时，担保权人可以就该标的物受偿的权利。在实践中通常表现为，民间借贷双方在签订， 民间借贷合同 的同时，双方 签订买卖合同 ，约定借款人将标的物出卖给出借人，当到期借款人 不能偿还债务 时，标的物所有权属于出借人，如果到期借款人能够还本付息的，则标的物返还借款人。 我国立法上并未规定让与担保制度，但是实践中“名为买卖，实为借贷”的行为却普遍存在，《最高人民法院关于审理 民间借贷案件 适用法律若干问题的规定》第二十四条规定“当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明 变更诉讼请求 。当事人拒绝变更的，人民法院 裁定驳回起诉 。按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖 合同标的物 ，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。”该条限制性地承认了让与担保的效力，为审理此类案件提供了指导性意见。
法律依据：根据《 民法典 》第443条：基金份额、股权出质后，不得转让，但是出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿 债务 或者提存。

2. 股权让与担保对外效力

【裁判要旨】      债务人或者第三人出于担保债务的履行之目的,将其持有的股权转让给债权人的,构成让与担保,不违反效力性强制性规定的让与担保合同通常为有效,已经完成股权转让变更登记的,具有对抗其他一般债权人的物权效力。      签订股权让与担保协议并依约完成股权登记变更后,因借款人未能按期还款,当事人又约定对目标公司的股权及资产进行评估、抵销相应数额债权、确认此前的股权变更有效,并实际转移目标公司控制权的,应认定此时当事人就真实转让股权达成合意并已实际履行。以此为起算点一年以后出让人才进入重整程序,出让人主张依破产法相关规定撤销该以股抵债行为的,不应支持。      【案情介绍】      一、2013年5月7日至2014年6月20日期间,刘志平作为出借人与借款人西林钢铁集团有限公司等(以下“西钢公司”)先后签订八份《借款合同》,向西钢公司及其关联公司提供借款。      二、2014年6月13日,西钢公司与刘志平签订《协议书》约定:西钢公司将持有的西钢集团哈尔滨龙郡房地产开发有限公司(以下“龙郡公司”)100%股权转让给刘志平,双方办理了股权转让登记手续。      三、2015年8月13日,西钢公司与刘志平签订《补充协议书》明确:甲、乙双方于2014年6月13日签订协议书,甲方将持有的龙郡公司100%的股权阶段性转让给乙方,以保证乙方债权的安全和实现。      四、2014年6月14日双方签订《股权转让协议》,翠宏山公司股东会决议同意西钢公司将其所持有的翠宏山公司64%股权转让给刘志平,其他股东放弃优先购买权。西钢公司与翠宏山公司在工商部门办理了翠宏山公司股东变更登记。2014年6月20日,西钢公司为甲方、刘志平为乙方签订《协议书》,约定:西钢公司向刘志平借款7个多亿,由于无力偿还,同意将其持有的逊克县翠宏山矿业有限公司(以下“翠宏山公司”)64%股权转让给刘志平。如果西钢公司就把所借的本息全部还上,刘志平应将所有股权转回。甲乙双方签订的股权转让协议的目的是以股权转让的形式保证乙方债权的实现,督促甲方按本协议的约定偿还乙方的借款。      五、2015年8月13日,西钢公司为甲方、刘志平为乙方,签订《补充协议书》,约定:1年内甲方不能全部还清债务,乙方有权对外出售翠宏山公司股权,出售价格以评估价格为基础下浮不超过10%;出售股权比例变现的额度,不得超过未清偿借款本息。      六、2017年5月15日,因无力偿债,西钢公司与刘志平达成协议,确认真实转让龙郡公司100%股权,以龙郡公司股权抵偿部分债务。七、黑龙江省伊春市中级人民法院于2018年6月11日作出(2018)黑07破申1号民事裁定,受理西钢公司重整申请。      七、刘志平出借款项的实际权利人系黑龙江闵成投资集团有限公司(以下“闵成公司”)。闽成公司作为甲方与作为乙方的刘志平签订有《股权代持协议》约定:乙方经甲方同意代持龙郡公司100%股份及翠宏山公司64%股份,甲方为代持股份的实际出资人。刘志平在庭审中认可本案借款的实际权利人为闽成公司,闽成公司有权向西钢公司主张权利。      八、闵成公司因而向法院提起诉讼,诉请西岗公司偿还借款本金及利息,并请求确认闽成公司对刘志平所持有翠宏山公司64%股权折价、拍卖、变卖所得价款有权优先受偿。      【裁判结果】      1.一审判决:判决驳回闽成公司有关优先受偿翠宏山公司64%股权的诉讼请求,但确认西钢公司持有的龙郡公司100%股权以股抵债有效成立。      2.二审判决:撤销一审判决,判决闵成公司对刘志平持有的翠宏山公司64%股权折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿,同时确认西钢公司持有的龙郡公司100%股权以股抵债有效成立,在黑龙江省伊春市中级人民法院受理西钢公司破产重整申请一年之前,龙郡公司股权已不属于西钢公司责任财产。      【裁判理由】      本案争议的焦点有三:股权让与担保合同是否有效?股权让与担保是否具有物权效力?股权让与担保是否要因重整程序而撤销?      一、股权让与担保合同有效。      “将债务人或第三人股权转让给债权人的合同目的是设立担保,翠宏山公司64%股权转让至闽成公司代持股人刘志平名下是为西钢公司向闽成公司的巨额借款提供担保,而非设立股权转让民事关系。对此,债权人、债务人明知。从这一角度看,债权人、债务人的真实意思是以向债权人转让翠宏山公司股权的形式为债权实现提供担保,‘显现的’是转让股权,‘隐藏的’是为借款提供担保而非股权转让,均为让与担保既有法律特征的有机组成部分,均是债权人、债务人的真实意思,该意思表示不存在不真实或不一致的瑕疵,也未违反法律、行政法规的效力性强制性规定。”      二、股权让与担保是否具有物权效力?      “对于前述股权让与担保是否具有物权效力,应以是否已按照物权公示原则进行公示,作为核心判断标准。本案讼争让与担保中,担保标的物为翠宏山公司64%股权。《中华人民共和国公司法》第三十二条第二款规定,公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。可见,公司登记机关变更登记为公司股权变更的公示方式。      《物权法》第二百零八条第一款、第二百二十六条第一款及第二百二十九条规定,在股权质押中,质权人可就已办理出质登记的股权优先受偿。举轻以明重,在已将作为担保财产的股权变更登记到担保权人名下的股权让与担保中,担保权人形式上已经是作为担保标的物的股份的持有者,其就作为担保的股权享有优先受偿的权利,更应受到保护,原则上具有对抗第三人的物权效力。这也正是股权让与担保的核心价值所在。      本案中,西钢公司与刘志平于2014年6月就签订《协议书》以翠宏山公司64%股权设定让与担保,债权人闽成公司代持股人刘志平和债务人西钢公司协调配合已依约办妥公司股东变更登记,形式上刘志平成为该股权的受让人。因此,刘志平依约享有的担保物权优于一般债权,具有对抗西钢公司其他一般债权人的物权效力。闽成公司主张,刘志平享有就翠宏山公司64%股权优先受偿的权利,本院予以支持。”      三、股权让与担保是否要因重整程序而撤销?      “因债务人西钢公司借期内未能偿还借款本息,在担保基础上作出的约定,旨在以龙郡公司100%股权抵债以实现债权。此时,西钢公司与刘志平(闽成公司)已就真实转让龙郡公司100%股权达成合意,西钢公司有义务向刘志平(闽成公司)移交龙郡公司100%股权以龙郡公司股权抵债行为发生于2017年5月15日,即龙郡公司100%股权亦于同日转移至刘志平名下在黑龙江省伊春市中级人民法院受理西钢公司破产重整申请一年之前,龙郡公司股权已不属于西钢公司责任财产,以龙郡公司股权抵债并非《破产法》第十六条所指的人民法院受理破产申请后债务人对个别债权人清偿行为,亦不属《破产法》第三十一条规定、第三十二条规定的可撤销行为。”

3. 受质押股权为何还具有担保条件?

股权被质押具备担保能力。但是只对相应的债务具有担保能力，而对其他的债务是不具有担保能力。
一、股权质押合同属于什么
股权质押合同属于担保合同。设立质权，当事人应当采用书面形式订立质押合同。质押合同一般包括下列条款：(一)被担保债权的种类和数额;(二)债务人履行债务的期限;(三)质押财产的名称、数量等情况;(四)担保的范围;(五)质押财产交付的时间、方式。
二、提供担保是否还需要抵押物
由担保人和债权人双方商议决定的，一般情况下是不需要担保物的，但是在债权人无法偿还债务时，需要保证人承担起债务。因此，保证人作为保证担保具有一定的风险性，做保证担保时一定要确认对方是完全可以信任的人，而且具有一定的偿还能力。
三、做担保人的条件是什么
担保人的条件应具有代为清偿的能力。有关法律规定，具有清偿债务能力的法人、其他组织或者公民可以担保。保证人应当是合法合格的保证主体。包括法律允许的具有偿还债务能力的法人、其他组织或公民。法律规定，机关法人不得为担保人，但经国务院批准使用外国政府或者国际经济组织贷款转贷的除外。非营利法人以公益为目的，不得为保证人。
【本文关联的相关法律依据】
《中华人民共和国民法典》
第四百二十五条 为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。
第四百四十条 债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：
  （一）汇票、本票、支票；
  （二）债券、存款单；
  （三）仓单、提单；
  （四）可以转让的基金份额、股权；
  （五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；
  （六）现有的以及将有的应收账款；
  （七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。
第四百四十三条 以基金份额、股权出质的，质权自办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但是出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。

4. 股权担保属于什么担保方式

法律分析：股权质押又称股权质权，是指出质人以其所拥有的股权作为质押标的物而设立的质押。股权质押属于对外担保，对外担保包括融资担保、融资租赁担保、补偿贸易项下的担保、境外工程承包中的担保、其他具有对外债务性质的担保。
法律依据：《最高人民法院关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定》 第三条 当事人对担保责任的承担约定专门的违约责任，或者约定的担保责任范围超出债务人应当承担的责任范围，担保人主张仅在债务人应当承担的责任范围内承担责任的，人民法院应予支持。
担保人承担的责任超出债务人应当承担的责任范围，担保人向债务人追偿，债务人主张仅在其应当承担的责任范围内承担责任的，人民法院应予支持；担保人请求债权人返还超出部分的，人民法院依法予以支持。

5. 股权担保需要登记吗

根据我国目前的相关法律法规，当事人对股权进行质押的时候，需要对该质押合同进行依法登记，并且只要在进行股权质押登记后才会生效。股权出质登记的注意事项包括：出质人和质权人真实的姓名或者名称；出质股权所在公司的名称；出质股权的数额。《工商行政管理机关股权出质登记办法》第三条：负责出质股权所在公司登记的工商行政管理机关是股权出质登记机关。
一、股权质押融资要满足什么条件
(一)有限责任公司股权质押。以有限责任公司的股权出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向工商行政管理机关办理出质登记，质押合同自登记之日起生效。(二)股份有限公司股权质押。以股份有限公司的股权出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向工商行政管理机关办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。(三)外商投资企业股权质押。以外商投资的公司的股权出质的，应当经原公司设立审批机关批准后方可办理出质登记。外商投资企业，包括中外合资企业、中外合作企业和外商独资企业，这些企业在中国设立。
二、股权质押的流程：
1、股权出质的企业召开董事会或者股东会并作出股权质押决议。
2、股权质押贷款的借款人向贷款人申请质押贷款需提供下列资料：
(1)股权质押贷款申请书。
(2)质押贷款的借款人上一季度末的财务报表(资产负债表、损益表等)。
(3)股权出质公司上一个会计年度的资产评估报告。
(4)股权出质公司同意质押贷款证明。股份公司股权出质的，需提交董事会或者股东会同意质押的决议。有限责任公司股权出质的，需出具股权出质记载于股东名册的复印件。
(5)贷款人要求提供的其他材料。
3、股权质押贷款的借款人和贷款人双方应以书面形式签订贷款合同。
4、出质人和贷款人双方应以书面形式订立股权质押合同；股权质押合同可以单独订立，也可以是贷款合同中的担保条款。
5、股权质押合同签订之日起15日内，股权质押贷款当事人须凭股权质押合同到工商管理机关登记办理股权出质登记，并在合同约定的期限内将股权交由工商管理机关登记保管。股权出质登记事项包括：出质人和质权人的姓名或名称；出质股权所在公司的名称；出质股权的数额。
6、企业应向工商管理机关申请股权出质设立登记，应当提交下列材料：
(1)申请人签字或者盖章的《股权出质设立登记申请书》。
(2)记载有出质人姓名(名称)及其出资额的有限责任公司股东名册复印件或者出质人持有的股份公司股票复印件(均需加盖公司印章)。
(3)质权合同。
(4)出质人、质权人的主体资格证明或者自然人身份证明复印件(出质人、质权人属于自然人的由本人签名，属于法人的加盖法人印章，下同)。
(5)国家工商行政管理总局要求提交的其他材料。
指定代表或者共同委托代理人办理的，还应当提交申请人指定代表或者共同委托代理人的证明。申请人应当对申请材料的真实性、质权合同的合法性和有效性、出质股权权能的完整性承担法律责任。
7、贷款人根据贷款合同和《股权质押登记证明书》办理贷款。
8、股权质押贷款的利率、期限根据中国人民银行的有关规定确定。
【本文关联的相关法律依据】
《工商行政管理机关股权出质登记办法》第三条
负责出质股权所在公司登记的工商行政管理机关是股权出质登记机关。
各级工商行政管理机关的企业登记机构是股权出质登记机构。

6. 有担保期间公司股权转让是否有效

需要依据具体情况而定。如果是以股权出质担保债务的，在担保期间不能转让质押的股权，但经质权人同意除外。
以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。
股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。
以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。
《中华人民共和国民法典》
第四百四十三条【以基金份额、股权出质的质权设立及转让限制】以基金份额、股权出质的，质权自办理出质登记时设立。
基金份额、股权出质后，不得转让，但是出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。
一、银行贷款担保人如何降低担保风险
（一）要注意了解自己所提供担保的形式，明确自己提供担保后需要承担的责任和义务，必要时可要求被担保人提供反担保。
（二）银行贷款，最需要的是信誉，同样，做银行贷款担保人，也要为有信誉的人做担保。担保银行贷款，切忌碍于同学、朋友的情面，不假思索，盲目相信。要知道，不是您们的关系越好，风险就越小，而是贷款人信誉越高，担保风险越小。想方设法收集到此人的信誉资料，对他的信誉情况进行了解，如果信誉不佳，关系再好也不能为其担保。
（三）合理评估贷款人的偿还能力和自己的担保承受能力。在评估担保人的偿还能力时需要对贷款的数额、贷款人的财产状况做详细的了解，因为贷款人的偿还能力决定了担保人所承担风险的大小。
（四）注意了解自己的法定权利，特别是要掌握担保责任免除的合同条款，注意掌握被担保人的贷款使用情况，出现违规操作可以申请不再为担保人担保。
二、担保公司收费标准
担保公司担保费通常并不固定，主要由风险大小决定，不同贷款产品、不同条件借款人的担保费通常不同。当然，不同担保公司收费也有差异。通常无抵押贷款的担保费是最高的，因为无需借款人提供抵押物，仅凭信用担保，担保公司承担的风险较大，因此担保费更高。如上图所示陆＊所的贷款，由＊＊集团旗下担保公司提供担保，月担保费为借款总金额的1．9％，因借款人每月偿还本金，而每月担保费按总额收取，因此实际担保费是高于1．9％／月的。＊＊公司一年期现金贷款担保费为0．53％／月，比陆＊所更低，不过＊＊公司每月服务费率较高，通常在1％左右。抵押贷款担保费，根据借款人条件不同差异也较大，不过以年担保费率3％－5％居多，远低于以上的无抵押贷款担保费。而公积金贷款类低风险贷款，担保费更低，多数城市公积金贷款年担保费率都在千分之一以下。

7. 担保人是否对转让后的股权担保

如果债务转让没有经过保证人同意的，转让后担保人不再承担责任；保证人同意了的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。
一、保证人的责任有哪些
担保人需要承担的责任包括：
1、民事责任。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。
2、民事连带责任。连带责任保证的债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时，债权人可以请求债务人履行债务，也可以请求保证人在其保证范围内承担保证责任。
3、保证责任。同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任；没有约定保证份额的，债权人可以请求任何一个保证人在其保证范围内承担保证责任。
二、保证人可以不承担责任的几种情况
担保人不承担保证责任的情形有：
1、保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。
2、债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。
3、一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。
三、什么样的担保合同无效
1.主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。担保人无过错的，担保人不承担民事责任;担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。
2.债务人与保证人共同欺骗债权人，订立主合同和保证合同的，债权人可以请求人民法院予以撤销。因此给债权人造成损失的，由保证人与债务人承担连带赔偿责任。
3.主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证，债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的，保证人可要求撤销或请求确认保证合同无效，不承担民事责任。
4.主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证，保证人可要求撤销或请求确认保证合同无效，不承担民事责任。
5.主合同有效而保证合同无效。债权人无过错的，保证人和债务人对主债权人的经济损失，承担连带赔偿责任;债权人、保证人有过错的，保证在不超过债务人不能清偿部分的1/2范围内承担民事责任。
【本文关联的相关法律依据】
《民法典》第六百九十六条债权人转让全部或者部分债权，未通知保证人的，该转让对保证人不发生效力。保证人与债权人约定禁止债权转让，债权人未经保证人书面同意转让债权的，保证人对受让人不再承担保证责任。

8. 担保人是否对转让后的股权担保

1、如果债务转让没有经过保证人同意的，转让后担保人不再承担责任；保证人同意了的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。
2、【法律依据】
3、《民法典》第六百九十六条债权人转让全部或者部分债权，未通知保证人的，该转让对保证人不发生效力。
4、保证人与债权人约定禁止债权转让，债权人未经保证人书面同意转让债权的，保证人对受让人不再承担保证责任。
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